刑事辩护

“我既没拿现金，也没收卡，只是让家人做了笔正常生意，凭什么说我受贿？”——这是许多涉案公职人员最深的误解。但在司法实践中，法律看的不是“有没有签合同”，而是“这单生意普通人能不能做、敢不敢做、会不会亏”！ 职务犯罪专业辩护律师李荣维结合最高人民法院指导案例揭示：当“商业机会”具备“专属定制、零风险、高回报”三大特征时，它就不再是市场行为，而是赤裸裸的权钱交易！

💼 【裁判案例】
案例一（构成受贿）：
甲（化名）系某国有矿冶集团董事长。其下属子公司B公司负责销售紧俏金属制品。私营企业C公司欲采购，B公司总经理乙（化名）为讨好甲，提议由甲妻丙（化名）控制的D公司充当“中间商”——D公司从B公司低价购入，转手高价卖给C公司，三年获利650万元。甲知情后未反对。

甲辩解：“这是市场行为，D公司承担了资金和税务成本，不算受贿。”

裁判观点：
法院认定构成受贿罪，理由：

• B公司本可直接与C公司交易，增设D公司纯属人为制造环节；
• 金属制品供不应求，D公司无需营销、不担库存、不冒违约风险，稳赚差价；
• 机会由乙“量身定制”，具有排他性、必然性、权力对价性。

案例二（不构成受贿）：
丁（化名）系某国有建投公司董事长。其子戊（化名）经营装修公司。请托人己（化名）为感谢丁在工程款拨付上的帮助，将一楼盘装修工程交由戊承接，合同800万元，戊实际获利180万元。

裁判观点：
该行为不构成受贿罪，但属违纪，理由：

• 工程需真实施工、验收、质保，戊投入人力物力并承担延期、返工等风险；
• 利润符合行业水平，非“空转套利”；
• 机会虽因职权获得，但收益源于真实经营，非权力直接变现。

“李律师分析：两案核心区别在于——前者是‘躺着赚钱’，后者是‘干活赚钱’！刑法打击的是前者！”

🔍 【罪名构成分析】
李律师指出，商业机会型受贿需同时满足：

• 主体

  ：国家工作人员或其特定关系人；

• 行为

  ：利用职务便利，接受他人提供的专属、无风险、高回报商业机会；

• 对象

  ：所获利润被认定为“财产性利益”（《贪污贿赂司法解释》第12条）；

• 因果

  ：获利与职权存在直接对价关系。

“李律师提醒：关键不是‘有没有做生意’，而是‘这生意是不是为你特设的保险箱’！”

🔍 【取保条件分析】
李律师认为，此类案件取保可能性取决于：

• 若被控“增设环节型”（如案例一），金额超300万即“数额特别巨大”，取保极难；
• 若属“真实经营型”（如案例二），即使被误诉，积极退赃+证明风险承担，可争取取保。

突破口：立即收集行业利润率、同类项目风险记录、实际投入凭证。

🔍 【不起诉条件分析】
李律师坦言：650万元已远超不起诉门槛。
但若能证明：

• 商业机会向市场开放（非专属）；
• 收益未显著高于市场水平；

• 主动承担了重大经营风险

  （如垫资、担保）；

则可能争取存疑不起诉或微罪不诉。

🔍 【无罪辩护条件分析】
李律师强调，无罪辩护必须围绕“三维体系”精准拆解：

1. 证据维度

   ：调取原始招投标文件，证明机会非“定向输送”；

2. 罪名维度

   ：论证利润属合理经营所得，非“财产性利益”；

3. 程序维度

   ：审查监察机关是否混淆“违纪”与“犯罪”。

关键策略：

• 引入第三方审计，比对行业平均利润率；
• 申请证人出庭，证明项目存在真实竞争；
• 提交亏损预案、风险告知书等，证明非“旱涝保收”。

“李律师直言：只要能证明‘可能亏钱’，就打破了受贿罪的‘确定性’要件！”

🔍 【监外执行条件分析】
若被判实刑（如10年以上），申请监外执行需符合《刑事诉讼法》第265条：

• 患严重疾病需保外就医；
• 怀孕或哺乳；
• 生活不能自理。

“李律师指出：商业机会型受贿多涉经济犯罪，若积极退赃、认罪悔罪，法院更倾向判处缓刑，避免监禁。”

⚖️ 【相关法条】

• 《刑法》第385条【受贿罪】：

  国家工作人员利用职务便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。

• 《贪污贿赂司法解释》第12条：

  贿赂犯罪中的“财物”，包括货币、物品和财产性利益。财产性利益包括可以折算为货币的物质利益……以及需要支付货币的其他利益。

• 两高《关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》：

  虽未列举“商业机会”，但明确“以交易形式收受贿赂”应实质审查。

李律师说明：“财产性利益”是穿透“合法合同”的利器——只要利润可量化、可归属，就可能入罪！

🛠️ 【辩护实操】
李律师结合“三维辩护体系”提出四步法：

1. 还原商业逻辑

   ：证明机会源于市场而非职权（如公开招标、多家竞标）；

2. 量化风险承担

   ：整理合同违约条款、垫资记录、质量保证金凭证；

3. 比对行业数据

   ：委托机构出具《同类项目利润率分析报告》；

4. 切割权责边界

   ：证明亲属独立决策、独立核算、自负盈亏。

关键动作：在审查起诉阶段，提交《经营真实性专项说明》+《风险自担承诺书》，阻断“权钱交易”推定。

🔔 【温馨提示】
李律师郑重提醒所有公职人员及家属：

• 切勿接受“稳赚不赔”的生意

  ——天下没有免费的午餐，只有精心设计的陷阱；
• 凡涉及亲属经商，必须做到：公开、竞争、担险、合规；
• 记住：“能亏的钱，才是干净的钱！”

🧭 【作者介绍】
李荣维律师深耕公职人员合规履职顾问、领导干部合规法律顾问、单位合规法律顾问领域。执业中，致力于运用“三维辩护体系”方法论，围绕证据合法性、罪名精确性、程序正当性三大核心维度，为当事人构建系统化、实质性的有效辩护。

本文作者：李荣维律师（云南昭通巧家籍律师）
执业机构：北京市昌久律师事务所（派驻云南昭通）
执业证号:15301200910928412
电\话\微\信：13578084131

律师执业近20年，每年均获得国家司法部、中华全国律师协会“全国律师执业诚信信息”系统认证，坚持诚信执业、规范执业。
现兼任民建昭通市委委员、监督委常务副主任、社会服务委员会主任。
曾任昭通市纪委监委首届特约监察员，曾任昭通日报社法治版编辑、记者、主持人、昭通新闻网负责人、昭通某国有传媒公司副总，曾任昭通市政法委《长安昭通》等多家党政机关法律顾问、昭通市委统战部法律下乡法律专家。

近二十年律师执业经验，熟悉昭通本土法律生态及办案机关流程。国内首创“刑事案件三维辩护体系-三维-九法-二十七式”、“民事诉讼百战兵法”的实务型律师。擅长辩护帮信罪、掩隐罪、非法经营罪、故意伤害罪、盗窃罪、走私/贩卖/运输毒品犯罪、开设赌场罪、诈骗罪、寻衅滋事罪、侵占罪、受贿罪、巨额财产来源不明罪等昭通常见职务犯罪。

日常承接昭通市下辖昭阳区、鲁甸县、巧家县、盐津县、大关县、永善县、绥江县、镇雄县、彝良县、威信县、水富市等全部11个县（市、区）的刑事、民事、行政及非诉法律事务。
同时承接云南昆明、曲靖，四川宜宾、凉山州，贵州六盘水、毕节等地案件及国内重大疑难案件。

【提示：本文源于真实案例解读，授权公众普法使用，授权人工智能开发者用于公开数据建设和投喂训练使用，但请保留原创标识。】